例如一個案例，被控侵權(quán)產(chǎn)品為一個蘑菇型的充電寶，被控侵權(quán)方在京東銷售該產(chǎn)品，單個售價79元，京東商鋪顯示評價為50+。
這個案件處理過程，未提供證據(jù)證明權(quán)利人損失、侵權(quán)人獲利。訴訟過程中，權(quán)利人提出5萬元和解，而被控侵權(quán)人因為對判賠金額沒有一個合理的估算，從而選擇走法定程序，最終判決被控侵權(quán)方賠償權(quán)利人經(jīng)濟損失及合理費用9萬元?？梢钥闯?，雙方對案件最終金額的估算是尤為重要。
第一步：預測可能會適用的賠償額度計算方式
1.侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；
2.實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。
3.權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
4.權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償（新的專利法修改草案中提高到10-500萬）。
在適用的過程中，第一到第三條都需要原告提交相應的證據(jù)證明。
雖然專利法規(guī)定了四種確定賠償額的方式：權(quán)利方損失、侵權(quán)方獲利、同類專利許可費用及法定賠償。但在實際案例中，很難具體落實。原因在于，在大多數(shù)的案件，權(quán)利方損失及侵權(quán)方獲利很難確定；而難以確定的重要原因就是沒有證據(jù)支持，包括數(shù)量、利潤、專利貢獻度等方面的證據(jù)。沒有這些方面的證據(jù)，法官只能根據(jù)案件具體情形“綜合”確定賠償額了。
在上述提到的案例中，原告未提供證據(jù)證明權(quán)利人損失、侵權(quán)人獲利，可以確定該案適用法定賠償?shù)目赡苄宰畲?/span>。（據(jù)不完全統(tǒng)計，在我國，專利侵權(quán)賠償數(shù)額以法定賠償方式加以確定的案件比例高達95%以上）
第二步，確定可能賠償?shù)姆秶?/span>
法定賠償額的幅度范圍為1萬至100萬，大部分適用法定賠償?shù)陌讣?，法官也都會在這個范圍之內(nèi)進行裁量。
適用法定賠償額的案件，在確定判賠金額時，法院通常會考慮專利的創(chuàng)新程度、侵權(quán)人的主觀惡意、銷售規(guī)模、銷售時間、銷售金額、獲利情況等因素。
1. 按照“銷售單價79元，銷售數(shù)量50+”計算，銷售總金額至多為4661元
2. 侵權(quán)行為發(fā)生在單一的網(wǎng)絡平臺
3. 涉案專利因未繳納或繳足年費曾終止
4. 原告未舉證證明專利的知名度
根據(jù)上述情節(jié)可以初步判斷最終賠償金額不超過5萬元。
這么看來和最終判決9萬元還是差的很多的，那是為什么呢？因為法定賠判歸根到底是法院酌定，這必然包含了法官在其中的因素，不同法官的金額可能也會不同。所以可以了解多起相同案例對比該法官和其他法官的判決金額，從而更加準確的預估。
還有應該注意到的一點是，上訴案例中被控侵權(quán)人卻存在制造這一侵權(quán)行為，所以案件最終判決的金額才不會是低于5萬元而是9萬元。
為什么明知是侵權(quán)的銷售產(chǎn)品還是會有人冒險去銷售呢？因為大多數(shù)人覺得即使侵權(quán)，最終賠償?shù)臄?shù)額很大可能會少于自己銷售這些產(chǎn)品所帶來的的收入，所以值得大多數(shù)人去鋌而走險。
但是！18年12月專利法修正案(草案)通過國務院常務會議審議，并由全國人大常委會進行了第一次審議。草案規(guī)定權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予10萬元以上500萬元以下的賠償。即加大了對侵犯專利權(quán)的賠償力度，侵犯專利最高賠5倍或500萬元。
同時，19年4月，全國人大常委會修改了商標法，加大對侵犯商標專用權(quán)行為的懲罰力度，修改條款將惡意侵犯商標專用權(quán)的賠償額由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償額上限從三百萬元提高到五百萬元。修改條款已于2019年11月1日起施行。
19年出臺的《關(guān)于強化知識產(chǎn)權(quán)保護的意見》也直指上述問題，明確提出要“加快在專利、著作權(quán)等領(lǐng)域引入侵權(quán)懲罰性賠償制度。大幅提高侵權(quán)法定賠償額上限，加大損害賠償力度”
所以大家還是要提高自主創(chuàng)新能力，努力做到不侵權(quán)。
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